2017司法考试中国法制史复习资料
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一、西周的“以德配天，明德慎罚”思想
(一)内容：
1、背景：
(1)为谋求长治久安，继承了夏商以来的神权政治学说;
(2)为了修补神权政治学说中的缺漏，确定周王朝新的统治策略，进一步提出了“以德配天，明德慎罚”的政治法律主张。
2、“天”涵义：
(1)夏商以来的一直奉的“上天”;
(2)周初统治者的新认识：认为“上天”只把统治人间的“天命”交给那些有“德”者，一旦统治者“失德”，也就会失去上天的庇护，新的有德者即可以应运而生，取而代之。因此，作为君临天下的统治者应该“以德配天”。
3、“德”的要求：三个基本方面：敬天，敬祖，保民。
——具体要求：统治者要恭行天命，尊崇天帝与祖宗的教诲，爱护天下的百姓，做有德有道之君。
4、“明德慎罚”：
(1)在“以德配天”基本政治观之下，周初统治者提出的具体法律主张。
(2)要点：用“德教”的办法来治理国家——通过道德教化的办法使天下人民臣服;
在适用法律、实施刑罚时应该宽缓、谨慎，而不应一味用严刑峻罚来迫使臣民服从。
——具体要求：“实施德教，用刑宽缓”。
注意：“实施德教”是前提，是第一位的。
(3)“德教”的具体内容：“礼治”——即要求君臣上下父子兄弟都按既有的“礼”的秩序去生活，从而达到一种和谐安定的境界，使天下长治久安。
(二)影响：
2、解决了为什么商汤可以伐桀、武王可以代商的理论问题，为西周社会的发展确定了基本的方向;3、说明当时的统治者在政治上已趋成熟。
4、在这种观念指导下，西周统治者把道德教化即“礼治”与刑罚镇压相结合，形成了西周时期各种具体法律制度和“礼”、“刑”结合的宏观法制特色。
5、深深扎根于中国政治理论中，被后世奉为政治法律制度理想的原则与标本——汉代中期以后，“以德配天，明德慎罚”的主张被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，从而为以“礼法结合”为特征的中国传统法制奠定了理论基础。
二、 出礼入刑的礼刑关系
(一)礼的内容与性质：
1、礼：中国古代社会长期存在的、维护血缘宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总称。
2、礼的起源：原始社会祭祀鬼神时所举行的仪式;
3、礼的发展：商、周两朝在前代礼制的基础上，都有所补充和发展。尤其周朝，礼制的内容和规模都有了空前的发展，调整着社会生活的各个方面。
4、礼的含义：
(1)是抽象的精神原则。
可归纳为：(A)“亲亲”——即要求在家族范围内，按自己身份行事，不能以下凌上，以疏压亲。而且“亲亲父为首”，全体亲族成员都应以父家长为中心;
(B)“尊尊”，即要在社会范围内，尊敬一切应该尊敬的人，君臣、上下、贵贱都应恪守名分。而且“尊尊君为首”，一切臣民都有应以君主为中心。
————在“亲亲”、“尊尊”两大原则下，又形成了“忠”、“孝”、“义”等具体精神规范。
(2)是具体的礼仪形式。
西周时期主要有五个方面，通称“五礼”：吉礼(祭祀之礼)、凶礼(丧葬之礼)、军礼(行兵仗之礼)、宾礼(迎宾待客之礼)、嘉礼(冠婚之礼)。
——具体表现：
(1)周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性;
(2)其次，周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用。
(二)“礼”与“刑”的关系：
1、“出礼入刑”：
(1)“刑”：多指刑法和刑罚，对一切违法背礼的行为进行处罚;
(2)“礼”：正面、积极规范人们的言行。
(3)两者的关系：——《汉书·陈宠传》：“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”，二者共同构成西周法律的完整体系。
2、“礼不下庶人，刑不上大夫”：中国古代法律中的一项重要法律原则，它强调平民百姓与贵族的法律特权。
(1)“礼不下庶人”强调官僚贵族的法律特权，强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为;
(2)“刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。
(一) 契约法规。
1、买卖契约。西周的买卖契约称为“质剂”。这种契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。
(1) 注意：“质”、“剂”有别——“质”，是买卖奴隶、牛马所使用的较长的契券;
“剂”，是买卖兵器，珍异等小件物品使用的较短契券;
(2)“质”、“剂”由官府制作，并由“质人”专门管理。
2、借贷契约。西周的借贷契约称为“傅别”-——为了保证债的履行，要求当事人订立的契约;(1)“傅”，是把债的标的和双方的权利义务等写在契券上;
(2)“别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。
(二)婚姻制度
1、 婚姻缔结的三大原则：一夫一妻制、同姓不婚、父母之命——凡不合此三者的婚姻即属非礼非法;
注意：
(1)男子可以有妾有婢，但法定的妻子只能有一个;
(2)只有正妻所生的子女为嫡系，其他皆为庶出，在家庭关系中处于比较低的地位;2、 婚姻“六礼”——婚姻成立的必要条件：
(1)纳采：男家请媒人向女方提亲;
(2)问名：女方答应议婚后男方请媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉;
(3)纳吉：卜得吉兆后即与女家定婚;
(4)纳征：男方送聘礼至女家，故又称纳币;
(5)请期：男方携礼至女家商定婚期;
(6)亲迎：婚期之日男方迎娶女子至家——婚姻最终成立。
3、婚姻关系的解除——“七出”(又称“七去”)：指女子若有下列七项情形之一的，丈夫或公婆即可休弃之：
——不顺父母去、无子去、淫去、妒去、恶疾去、多言去、盗窃去。
其中：
(1)不顺父母(公婆)是“逆德”;
(2)无子是绝嗣不孝;
(3)淫是乱族;
(4)妒是乱家，
(5)有恶疾不能共祭祖先;
(6)口多言会离间亲属;
(7)盗窃则是反义。
注意：夫家不能离异休弃的情形：女子若有“三不去”的理由，夫家既不能离异休弃——有所娶而无所归，不去;与更三年丧，不去;前贫贱后富贵，不去。
其中：
(1)“有岁娶而无岁归”是指女子出嫁时有娘家可依，但休骑时已无本家亲人可靠，若此时休妻则置女子与无家可归之地，故不能休妻;
(2)“与更三年丧”是指女子入夫家后与丈夫一起为公婆守过三年孝，如此已尽子媳之道，不能休妻;
(3)“前贫贱后富贵”是指娶妻时贫贱，但以后变的富裕。按礼制夫妻应为一体。贫贱时娶之，富贵时休之，义不可取，故不能休妻。
——“七出”、“三不去”制度是宗法制度下夫权专制的典型反映。西周婚烟立法的原则和制度多为后世法律岁继承和采用，成为中国传统法律的重要组成部分。
(1)王位的继承必须是妻所生长子，无论其贤与否;
(2)如妻无子，则不得不立贵妾之子，不管其年龄如何。
注意：这种继承主要是王、贵族政治身份的继承，土地、财产的继承是其次。
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