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司法考试一卷

发布时间:2021-02-03 栏目:阅读 投稿:哭泣的哈密瓜,数据线

2018年司法考试即将开始,小编在这里为考生们整理了2018年司法考试法理学考点预习,希望能帮到大家,想了解更多资讯,请关注我爱学习网的及时更新哦。

2018年司法考试法理学考点预习:法律原则适用条件

为了保障法律的客观性和确定性,必须法律原则适用设定严格的条件。具体来讲,法律原则适用必须符合下列条件

①“穷尽规则”。

在通常情况下,法律适用的基本要求是:有规则规则。“法律发现”的主要任务是法官尽可能全面彻底地寻找个案裁判所应适用规则。当出现无法律规则可以适用的情况下,法律原则可以作为弥补“规则漏洞”的手段发生作用。所以,从技术的层面看,若不穷尽规则适用就不应适用法律原则。这可以表述为法律原则适用的一个条件规则

“穷尽法律规则,方得适用法律原则。”

②“实现个案正义”。

在通常情况下,适用法律规则不至于要进行本身的正确性审查。但假如适用法律规则可能导致个案的极端不公正的后果,那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查,首先通过立法手段,其次通过法官之“法律续造”的技术和方法选择法律原则作为适用的标准。这样,我们就可以把这个条件用反面推论的方式确立为如下规则

法律原则不得径行适用,除非旨在实现个案正义。”

③“更强理由”。

在判断何种规则在何时及何种情况下极端违背正义,其实难度很大,法律原则必须适用第二个条件规则提出比适用法律规则更强的理由,否则上面第二个条件规则就难以成立。在已存有相应规则的前提下,若通过法律原则改变既存之法律规则或者否定规则的有效性,却提出比适用规则分量相当甚至更弱的理由,那么适用法律原则就没有逻辑证明力和说服力。据此,我们可以得出如下的条件规则

“若无更强理由,不适用法律原则。”

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