司法考试二卷
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2018年司法考试二卷刑法试题答案(7)
【内容提要】
一、侵犯财产罪的概念和特征
侵犯财产罪，是指以非法占占有为目的，攫取公私财产或者故意毁坏公私财物的行为。本类罪的特征是：(1)客体：公私财产的所有权。(2)客观方面：非法侵犯公私财产的行为。(3)主体：多数为一般主体，少数是特殊主体。(4)主观方面：故意。
二、侵犯财产罪应重点掌握的罪名
本章共有14个条文、12个罪名，应重点掌握的罪名有：
(一)抢劫罪
1.概念：抢劫罪，是指以非法占有为目的，对公私财产的所有人或管理人，当场使用暴力、胁迫或者其他非法强行劫取财物的行为。
2.特征：(1)客体：公私财产所有权和他人的人身权利。(2)客观方面：对公私财物的所有人、管理人当场使用暴力、胁迫或者其他非法，迫使其当场交出财物或者将财物抢走的行为。(3)主体：年满14周岁的人。(4)主观方面：直接故意;非法占有公私财物的目的。
3.认定：(1)罪与非罪的界限：抢劫情节显著轻微危害不大的，不构成犯罪;无非法占有的目的的，不构成抢劫罪。(2)与抢夺罪的界限：抢劫罪是以暴力、胁迫或者其他方法使被害人不敢、不能、不知反抗而获取财物;抢夺罪是出其不意直接夺取他人财物。(3)抢劫致人重伤、死亡与故意杀人罪的界限：抢劫的方法行为致人重伤、死亡的，构成抢劫罪;抢劫财物之后杀人灭口的，以抢劫罪与故意杀人罪实行数罪并罚;将人故意伤害或者杀死后，临时起意拿走他人财物的，以故意伤害罪或者故意杀人罪与盗窃罪实行数罪并罚。(4)转化型的抢劫罪的适用条件：实施了盗窃、诈骗、抢夺行为;在实施盗窃、诈骗、抢夺行为的过程中当场使用暴力或者以暴力相威胁;使用暴力或者以暴力相威胁的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证。(5)与以勒索财物为目的的绑架罪的界限：行为手段不尽相同;实施行为的时间和地点不同;犯罪对象不尽相同;归属的类罪名不同。(6)以胁迫方式实施的抢劫罪与敲诈勒索罪的界限：威胁的方式不同;实施威胁的时间不同;威胁的内容不尽相同;获得财物的时间不尽相同。
(二)盗窃罪
1.概念：盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行为。
2.特征：(1)客体：公私财产的所有权。(2)客观方面：秘密窃取(以行为人自认为财物所有人、管理人不会发觉的方法非法占有财物)数额较大的公私财物或者多次(一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃3次以上)盗窃公私财物的行为。(3)主体：一般主体。(4)主观方面：故意;非法占有公私财物的目的。
3.认定：(1)罪与非罪的界限：盗窃所数额是否较大或者是否多次盗窃。但是，在一定情况下，盗窃数额达到数额较大的起点的，可以不作为犯罪处理;盗窃数额接近数额较大的起点的，也可以追究刑事责任。(2)与破坏交通工具罪、破坏交通设施罪、破坏电力燃气设备罪、破坏易燃易爆设备罪、破坏公用电信设施罪的界限：盗窃正在使用中的上述设备并且足以危害公共安全的，构成危害公共安全的犯罪;否则，构成盗窃罪。(4)与破坏生产经营罪的界限：盗窃机器设备机器零部件的，如果以破坏生产经营为目的，构成破坏生产经营罪;被盗物品价值巨大，同时也破坏了生产经营的，根据想象竞合犯的处断原则择一重罪处断。(5)与盗窃枪支、弹药、爆炸物罪和盗窃公文、证件、印章罪的界限：以上述特定物品为盗窃的目标的，构成特定的犯罪;不知是特定的物品而盗窃的，构成盗窃罪。
(三)诈骗罪
1.概念：诈骗罪，是指以非法占有为目的，骗取数额较大的公私财物的行为。
2.特征：(1)客体：公私财物所有权。(2)客观方面：使用欺骗方法，骗取数额较大的公私财物的行为(捏造事实或者隐瞒事实真相，使受害人信以为真，“自愿”交出公私财物)。(3)主体：一般主体。(4)主观方面：直接故意;非法占有公私财物的目的。
3.认定：(1)罪与非罪的界限：诈骗的数额是否较大;是否有非法占有的目的。(2)与招摇撞骗罪的界限：犯罪手段不同;骗取的利益不同;犯罪客体不尽相同;主观目的不尽相同。(3)与非法经营罪的界限：客体不同;客观行为方式的主要方面不同。
(四)侵占罪
1.概念：侵占罪，是指以非法占有为目的，将为他人保管的财物或者他人的遗忘物、埋藏物占为己有，数额较大且拒不交还的行为。
2.特征：(1)客体：公私财物所有权。(2)客观方面：非法占有代为保管的他人财物、遗忘物、埋藏物，数额较大，拒不交还的行为。(3)主体：一般主体。(4)主观方面：故意;非法占有他人财物的目的。
3.认定：(1)与不当得利的界限：占有他人财物的故意形成的时间不同;行为是主动的还是被动的;行为性质和法律后果不同。 (2)与盗窃罪的界限：故意形成的时间不同;客观方面不同;犯罪对象不同。
(五)职务侵占罪
1.概念：职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。
2.特征：(1)客体：公司、企业或者其他单位财产所有权。(2)客观方面：利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。(3)主体：不属于国家工作人员的公司、企业或者其他单位的人员(含村民小组组长)。(4)主观方面：故意;将本单位财物非法占为己有的目的。
3.认定：(1)与侵占罪的界限：主体不同;客观方面表现不同;犯罪对象不同。(2)与盗窃罪的界限：主体不同;客观方面不同;犯罪对象范围不同;行为次数对犯罪构成的作用不同。(3)与贪污罪的界限：犯罪主体不同;构成犯罪的数额标准不同。
(六)挪用资金罪
1.概念：挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过3个月未还的，或者数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。
2.特征：(1)客体：公私财产所有权。(2)客观方面：利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人。数额较大、超过3个月未还的，或者虽未超过3个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。(3)主体：公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员。(4)主观方面：直接故意;目的是暂时取得本单位资金的使用权，一般是准备以后归还。
3.认定：(1)罪与非罪的界限：挪用资金的多少;挪用时间的长短;挪用以后的用途。(2)与职务侵占罪的界限：侵犯客体的具体内容不同;犯罪对象的范围不同;犯罪的手段、方式不同;犯罪目的不同。(3)与挪用特定款物罪的界限：客体与对象不同;用途不同;对危害结果的要求不同;主体不同。
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