司法考试四卷
2018年司法考试即将开始，小编在这里为考生们整理了2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案，希望有所帮助，想了解更多资讯，请关注我爱学习网的及时更新。
2018年司法考试四卷《案例分析》试题及答案四
【案情】：2004年2月10日中午，夏某酒后从亲戚家驾车回家，车速很快。车到县法院门口时，突然从巷子里冲出一辆自行车。两车相撞，骑自行车的江某(14岁，中学生)当即被撞出10米多远，左手、右脚骨折，头上血流不止。虽经法院出来的几名法警将其送到医院抢救，但最终因颅骨裂而死亡。后此案被县公安机关立案侦查，县检察院提起公诉。在开庭审理时出现了以下情况：
【问题】：
1.辩护人齐某独立提出回避申请，理由是：江某的父亲聘请的诉讼代理人曾经以“了解案情”为由邀请本察公诉人到本县“海鲜大酒楼”吃饭，可能影响案件公正审理，因而要求公诉人回避。 问题：齐某有权提出回避申请吗?其理由是否成立?
2.若本案公诉人是检察长，而法院审判委员会决定让他回避。 问题：审判委员会可以这样做吗?
3.夏某要求公诉人回避。其理由是公诉人在讯问时先人为主，态度严厉，且对其的指控失实。审判长认为夏某申请回避的理由不能成立，遂当庭予以驳回。 问题：审判长的做法符合法律规定吗?
4.夏某要求县人民法院集体回避，认为此案应由上级法院审理。其理由是本案的证人多系县法院的法警，这些法警又与本院的工作人员非常熟悉，因此对本案的公正审理会有影响。 问题：夏某的要求是否合理?
5.江某的法定代理人其父江中华提出：夏某的父亲是县人民法院的副院长，且夏某从小在法院的家属区长大，对法院的工作人员均较熟悉，因此他要求县法院集体回避，本案应由上级法院指定管辖。 问题：江中华有权提出回避申请吗?江中华要求法院集体回避的理由正确吗?为什么?
【答案】：
1.齐某无权独立提出回避申请。根据我国《刑事诉讼法》的规定，只有当事人及其法定代理人有申请回避权，齐某是辩护人，无权独立提出回避申请。但理由成立，符合《刑事诉讼法》的规定。
【解析】：我国《刑事诉讼法》第28条第1款规定：审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避。由此我们可以看出，回避的申请权只能由当事人及其法定代理人行使，其他人不能申请。
《刑事诉讼法》第29条规定：审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反规定会见当事人及其委托的人。
审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的，应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。
本案中原告的诉讼代理人请公诉人吃饭，因此，被告一方可以申请公诉人回避。
2.审判委员会不能这样做，因为检察长的回避由检察院的检察委员会决定。
【解析】：《刑事诉讼法》第30条规定：审判人员、检察人员、侦查人员的回避，应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定;院长的回避，由本院审判委员会决定;
检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。
对驳回申请回避的决定，当事人及其法定代理人可以申请复议一次。
因此，检察长的回避只能由同级人民检察院检察委员会决定，法院的审判委员会无权决定。
3.审判长的做法是正确的。回避的理由是法定的，而不是当事人的主观意志决定的。当事人及其法定代理人提出的回避理由不符合法定的理由时，审判长有权当庭驳回。本案夏某提出的回避理由，即公诉人先人为主、指控失实等，依照我国《刑事诉讼法》的规定，不是法定的回避理由，审判长有权当庭驳回。
【解析】：《刑事诉讼法》第28条规定：审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：
(2) 本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;
(3) 担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;
另外，第29条(如上述)也规定了一个申请回避的理由。除了第28、29条规定的理由外，当事人不得以其他理由申请回避。
《刑诉解释》第29条规定：不属于刑事诉讼法第28条、第29条所列情形的回避申请，由法庭当庭驳回，并不得申请复议。
4.不合理。回避的理由中并没有“法院工作人员与证人有关系”这一条。因此，以证人多为法院法警为由要求法院回避是不合理的。
【解析】：回避理由是法定的。申请人以法定理由以外的理由申请回避，不会得到支持。因此，当事人以“证人多为法警”为由申请回避，是得不到支持的。
5.按我国《刑事诉讼法》的规定，当事人及其法定代理人有权申请回避，被害人江某是当事人，其法定代理人其父江中华有权申请回避。其次，江中华要求法院集体回避的理由是正确的。我国《刑事诉讼法》规定：与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的，审判人员、检察人员、侦查人员在此情况下应回避。这种“其他关系”是指执法人员与案件的当事人有朋友、邻里等关系。本案中，夏某的父亲是该法院的副院长，且夏某与该院的工作人员非常熟悉，为防止审判人员在审判中偏袒一方而影响案件的公正处理，县法院理应集体回避，并请求上级法院指定其他法院管辖此案。
【解析】：指定管辖一般适用于两类案件：一类为地区管辖不明的案件;另一类为由于各种原因，原来有管辖权的法院不适宜或不能审判的刑事案件。
本案中由于一方当事人的父亲是法院副院长，因此该法院不适宜审判此案，应适用指定管辖。
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