司法考试二卷
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2018年司法考试《刑法》章节考点预习：罪数问题
罪数问题
一、貌似数罪，实质是一罪
(一)继续犯(持续犯)：既遂后行为和非法状态持续一段时间。如：非法拘禁罪、遗弃罪、重婚罪、绑架罪、非法持有、私藏枪支、弹药罪。后来参加的人成立共犯，是承继共犯。
▲A 知道B 绑架C，A 按B 的指示到C 的亲属处取钱。A 定绑架罪共犯。
(二)想象竞合犯：一行为数罪名。数罪名之间不存在包容和交叉关系。择一重罪处罚。
1、A 欲杀死站上在人群中的B，A 驾车撞向B，导致包括B 在内的20 人死亡：故意杀人罪和以危险方法危害公共安全罪竞合，依后者定罪量刑。
2、A 盗油，在油管上打孔，盗窃了5000 元的油：盗窃罪和破坏易燃易爆设备罪竞合，定118 条规定的破坏易燃设备罪。择一重罪处罚时，一般情况下危害公共安全罪处罚较重。
(三)结果加重犯：实施一个基本犯罪行为，发生了基本犯罪行为所不包含的严重后果，继而加重法定刑的犯罪。
二、法定的一罪(了解)
(一)结合犯：A+B=AB 罪
(二)集合犯：惯犯
三、处断的一罪
(一)连续犯：出于同一或概括的犯罪故意，多次实施同样的犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪行为。如连续偷税的行为、多次实施走私犯罪等不实行数罪并罚，按一罪处理;若是数额犯的，累计数额计算。
多抢劫的，是抢劫的连续犯(263 条)，定一次抢劫。
(二)吸收犯：两个行为之间有轻重关系，重罪吸收轻罪，定重罪一罪处罚。
1、(171 条)伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，依照伪造货币罪从重处罚。
(三)牵连犯：两个行为之间有手段和目的关系的，是牵连犯。为了A 罪而犯B 罪就是牵连犯。如，为了诈骗而伪造公文即如此。选一重罪处罚。
▲A、B 先后因盗窃公司财物被开除。A 发现公司老总C 在屏风后喝茶。A 对B 说“打破屏风，以报仇”。B 接过A 给的火药枪打破了屏风也打死了C.两人是故意毁坏财物罪共犯;C 的死亡B 不知情，A 是故意杀人罪，B 不构成故意杀人罪，不负责刑事责任。对A 按想象竞合犯，择一重罪处罚：故意杀人罪。
四、分则对一罪和数罪有特殊规定：
(一)转化犯：轻罪转化为重罪。
(三)分则规定必须并罚的情况。
1、犯间谍罪、又犯为境外窃取刺探，收买、非法提供国家秘密罪(111 条)，定间谍罪。
2、120 条：组织、领导参加恐怖组织罪，又犯爆炸、杀人等罪：并罚
3、294 条：组织、领导参加黑社会性质组织罪，又犯爆炸、杀人等罪，并罚。
4、157 条：犯走私罪又妨害公务的，以相应的走私犯罪和妨害公务罪(277)并罚;若造成公务人员重伤，死亡的，定相应的走私罪和故意伤害罪或故意杀人罪并罚。
333 条：非法组织卖血罪、强迫卖血罪，致人伤害的按故意伤害罪处罚。(转化犯)
5、171 条第3 款：伪造货币又出售或运输的，定伪造货币罪，从重处罚
6、《伪造货币案解释》第2 条：购买假币后使用的，定购买假币罪从重处罚;构成出售、运输假币罪，又犯使用假币罪的，数罪并罚。
7、198 条：保险诈骗罪，故意造成财产损失的保险事故或故意造成被保险人死亡、伤残或疾病，构成犯罪的，与保险诈骗罪并罚。
8、204 条2 款：骗取出口退税罪与偷税罪并罚。
▲企业纳税500 万元后，假报出口退税700 万元。500 万元定偷税罪与200万元骗取出口退税罪，并罚。
9、238 条：非法拘禁罪，使用暴力致人伤残，死亡的，定故意伤害罪或故意杀人罪，这“暴力致人伤残、死亡”是指故意使用暴力，若过失致人重伤、死亡的，定非法拘禁罪，是结果加重犯。
10、239 条：绑架罪，包容故意杀人、过失致人死亡罪，处死刑，并处没收财产。
11、240 条：拐卖妇女、儿童罪包容****罪、组织卖淫罪、强迫卖淫罪、组织他人偷越国边境、运送他人偷越国边境罪。
12、241 条：犯收买被拐卖的妇女、儿童罪时有****、非法拘禁等犯罪行为的，定****罪，非法拘禁罪等罪与收买被拐卖的妇女、儿童罪数罪并罚。
13、241 条第5 款：收买被拐卖妇女、儿童又出卖的，定拐卖妇女、儿童罪。253 条：邮政工作人员，私自开拆信件，盗窃财物的，以盗窃罪从重处罚。(由私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪转化为盗窃罪)
14、263 条：抢劫罪，为预谋抢劫而杀人或抢劫过程中为排除取得财产的障碍而杀人的，定抢劫罪;事后杀人的，与抢劫罪并罚。
15、264 条：盗窃又毁坏财物的，以盗窃罪从重处罚;又构成其他犯罪的，择一重处罚。
16、267 条第2 款：携带凶器抢夺的定抢劫罪。
17、269 条：犯盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、聚众哄抢罪当场使用暴力或者以暴力相威胁，目的是抗拒抓捕、毁灭罪证或者窝藏赃物的，定抢劫罪。
18、292 条：聚众斗殴罪：聚众斗殴致人重伤、死亡的，定故意伤害罪、故意杀人罪。
19、294 条：犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪和入境发展黑社会性质组织罪，又犯其他罪的，数罪并罚。
20、318 条：组织偷越国(边)境罪;321 条：运送他人偷送越国(边)境罪包容妨害公务罪、过失致人重伤、死亡罪和非法拘禁罪。对被组织人有杀害、伤害、****、拐卖等行为的数罪并罚。
▲A 组50 人偷渡到台湾，把50 人封闭在底舱中，到岸后全部窒息死亡，定组织他人偷越国(边)境罪;把被组织人扔入海中以逃避处罚的，故意杀人罪与组织他人偷越国(边)境罪并罚。
21、347 条：走私、贩卖、运输、制造毒品罪过程中，武装掩护的或者以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
▲组织、运送他人偷越国(边)境罪和走私、贩卖、运输、制造毒品罪，包容妨害公务罪。犯其他的罪时妨害公务的都数罪并罚。
22、355 条：非法提供麻醉药品、精神药品罪，可以转化为贩卖毒品罪：
①向明知是走私、贩卖毒品的犯罪分子提供的。
②以牟利为目的，向吸食、注射毒品的人提供的，以上两种行为应定贩卖毒品罪。
23、384 条：挪用公款罪：挪用特定款物归个人使用的，定挪用公款罪从重处罚：公为私用。
273 条：挪用特定款物罪：公为公用。
▲A 县长挪用救灾款200 万建办公楼;200 万用于个人购房：数罪并罚。
24、399 条：徇私枉法罪，民事行政枉法裁判罪，执行判决、裁定滥用职权罪，执行判决裁定失职罪同时受贿的，择一重罪处罚。
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